解除劳动合同的通知到达劳动合同相对方后,原则上是不能撤销的。劳动合同法并没有对这种情形做出什么规定,参照民法典的规定,当事人一方依照劳动合同法的规定主张解除合同的,应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。
协商解除用人单位应注意事项:明确双方属于协商解除劳动合同,并且应明确谁首先提出解除动议;明确劳动合同终止的具体日期;明确工作交接事项;涉及商业秘密的劳动者应履行的相关义务。
用人单位要合法送达“解除通知书”,应当:(1)签订劳动合同时确定劳动者的送达地址(劳动者住址或邮箱等);(2)邮寄送达到合同约定地址;(3)如不能有效送达约定地址应公告送达。
“刑事责任”一般是指以下三种情形:(1)被人民检察院免予起诉的;(2)被人民法院判处刑罚的;(3)被人民法院免予刑事处罚的。除以上三种情形外,其他情况均不得被认定“被追究刑事责任”。
下列情形不得适用无过错解除条款:有职业病风险的劳动者未进行职业健康检查、在诊断或观察期间;在本单位患职业病或因工负伤丧失劳动能力;患病或非因工负伤,在医疗期内;女职工在孕期、产期、哺乳期;在本单位连续工作满十五年,距法定退休年龄不足五年。
从以下几个方面加以防范:(1)在规章制度中规定不允许兼职;(2)对兼职行为核查并保存相关证据;(3)对因兼职严重影响本单位工作任务收集、保存证据。(4)无法举证就兼职行为给本单位工作任务造成严重影响时,及时送达改正通知并收集、保存相关证据。
用人单位对劳动者无过错解除合同,需从以下方面做好工作:掌握劳动者患病或非因公受伤等证据,如诊断证明、考核记录等;掌握劳动者不能胜任工作的证据,如考评记录、培训记录、调岗记录等;掌握因客观原因致合同无法履行且与劳动者协商无法达成致的证据。
用人单位单方解除的风险;超过试用期或试用期无正当理由解除合同;引用“缺陷”规章制度解除劳动合同;滥用“严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害”;用人单位举证不能;“被追究刑事责任”划分不明;错用无过错解除合同情形;送达解除通知不合法。
如果外包公司与外包服务人员没有签订劳动合同,或者劳动合同已经到期没有续签,而此时用人单位按照劳务派遣用工形式使用劳动,则双方很可能形成事实上的劳动关系,用人单位将面临支付未签劳动合同的双倍工资、支付经济补偿金或赔偿金的风险。
双方协商解除劳动合同的法律风险:1、未签订书面解除协议,用书面的形式将协商内容确定下来。一则规范用人单位人事管理程序,二则防止个别劳动者恶意仲裁(诉讼)。2、解除协议内容违法;如约定劳动者在用人单位不支付相关费用的情况下的竞业禁止等。
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