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分离式保函是指银行应申请人要求,以出具保函的形式向受益人承诺,当申请人指定的被保证人不履行合同约定的义务或承诺的事项时,由银行按照保函的约定代为履行债务或承担责任的信贷业务。分离式保函对承包人有很大风险,在开具保函时银行会要求承包商承诺一旦与业主发生纠纷,业主就有权向银行请求支付担保金额。该请求一经提出,银行即行支付并不做实质审查,承包人也就丧失了抗辩的权利。
实践中,承包人解除施工合同有部分原因是业主的图纸与招标图纸差异较大,导致施工亏损严重。在上述情况下,承包人进退两难。因此,分离式保函较为有利的保护了发包人的权益。在实践中,分离式保函如今比较多见,作为承包人知道其中的利害,自然在施工合同签订中会尽量避免采用这种方式。但是,承包人在施工合同签订前没有谈判的优势地位,在实践中如何维护其权利还需要更多的探讨研究。
法律依据:
《中华人民共和国合同法》第二百八十三条
【发包人违约责任】发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的,承包人可以顺延工程日期,并有权要求赔偿停工、窝工等损失。
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