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物的担保与人的担保如何选择

2018-08-22债权债务收听量2062举报

语音内容:

为了保障债权的实现,债权人可以要求债务人提供一定的担保,担保可以以物的担保和保证人的形式存在,即通常所说的物保和人保。如果债务到期不能履行的,对于单独设定的担保可以直接进行清偿。但是在实践中,对同一债权上可能同时设定物保和人保,如何适用出现了问题,本条对此作了明确规定:
(1)尊重当事人的意愿, 如果双方对此有约定的,应当按照约定进行。
(2)在没有约定或 者是约定不明的时候,要先看是谁提供的物保。如果是债务人自己提供的物保,即使有人保的存在,也应当先由债务人的物保进行清偿;因为如果先实现人保,保证人日后还要向债务人进行追索,无形中造成了麻烦,而且债务人自己有担保,再要求先实现人保,对于保证人也是不公平的。
如果物的担保是第三人提供 的,那么由谁来进行清偿则由债权人决定,债权人既可以要求先实现物保,也可以要求先实现人保,只要有利于债权实现即可,担保人和第三人不得拒绝。因为此时第三人和保证人处于平等地 位最终都有权对债务人进行追索。
法律依据:
《中华人民共和国担保法
第三十三条 抵押、抵押人、抵押权人和抵押物
本法所称抵押,是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有,将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时,债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人,债权人为抵押权人,提供担保的财产为抵押物。
第三十四条 下列财产可以抵押:(一)抵押人所有的房屋和其他地上定着物;(二)抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产;(三)抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物;(四)抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产;(五)抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权;(六)依法可以抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。
《担保法》第十三条规定:“下列情形之一的,保证人不承担保证责任:
(一)主合同当事人双方串通,保证人不承担民事责任
(二)主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。
《担保法》司法解释第四十条规定:“主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段,使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的,债权人知道或者应该知道欺诈、胁迫事实的,按照担保法第三十条的规定处理。

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作者
肖熊

肖熊

重庆炜林律师事务所

肖熊律师,合伙人律师,擅长债权债务

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